[2020] EWHC 1986 (Comm)

English High Court of Justice, Commercial Court

Факты: в 2016 г. компании Nautica (собственник судна) и Trafigura (фрахтователь) вели переговоры о сдаче танкера Leonidas в рейсовый чартер. Стороны достигли предварительного соглашения, условия которого были изложены в рекапе. Среди прочего чартер ставился под условия «достаточности груза / одобрения поставщика / получателя / менеджмента фрахтователя» (subject to enough materials / Suppliers’ / Receivers’ / Management Approval). Фрахтователь не успевал получить все одобрения в срок. Без инструкций от фрахтователя его брокер предложил собственнику считать все условия (кроме одобрения поставщиков нефти в портах погрузки на острове Аруба) исполненными в обмен на снижение ставки демереджа. Собственник согласился, но фрахтователь передумал заключать договор.

Изначально фрахтователь намеревался погрузить нефть на Арубе не с причала (куда танкер не мог подойти), а с установки рейдового налива¹⁵ в море. Но чтобы предотвратить вступление договора в силу, фрахтователь получил от поставщиков нефти на Арубе формальные отказные письма, подтверждающие, что танкер слишком велик для погрузки у причалов на Арубе – поэтому поставщики не могут дать одобрение. Собственник раскусил обман и потребовал от фрахтователей исполнить чартер. Когда те отказались, собственник расторг чартер, заключил менее выгодный с третьим лицом и обратился в английский суд за убытками.

Фрахтователь возражал, что поскольку одобрение поставщика не было получено, чартер не заключен в принципе. Собственник же утверждал, что чартер заключен и действует, пока поставщик добросовестно и по действительным основаниям не откажется дать свое одобрение.

Высокий суд Англии: иск собственника отклонен, поскольку чартер не был заключен.

Существуют условия, от наступления которых зависит заключенность договора (т.н. pre-conditions). Наступление таких условий зависит от действий стороны договора (например, договор не заключен до его подписания или одобрения советом директоров). Подобные условия чаще всего требуют от стороны осуществить личное или коммерческое суждение (например, чартер под условием сюрвея судна к удовлетворению фрахтователя).

Есть другие условия, от наступления которых зависит, должна ли сторона начать исполнение своих обязанностей по договору (т.н. performance conditions). Наступление этих условий зависит от действий третьих лиц (например, если договор поставлен под условие получения экспортной лицензии или разрешения на строительство).

В чартерах судов, если чартер ставится «под условие» (например, одобрения менеджмента или достаточности груза у фрахтователя), то пока это условие не наступило или стороны не договорились считать его исполненным, договор не заключен.

Цель таких условий, определяющих заключенность чартера – дать как можно больше свободы фрахтователю в принятии коммерческих решений. Например, часто будучи покупателем, рейсовый фрахтователь сам определяет, кто будет его поставщиком и откуда будет поставляться груз. Фрахтователь может вести переговоры сразу с несколькими поставщиками, и поставщик может поменяться. Поэтому получение одобрения поставщика зависит от действий фрахтователя, а не от действий заранее согласованного нейтрального третьего лица (как, например, при получении лицензий).

Аналогично, если чартер поставлен под условие «достаточности груза» у рейсового фрахтователя, то не третье лицо, а сам фрахтователь решает, достаточно ли у него груза. Например, даже если фактически у фрахтователя полно нефти для перевозки, он может и не подтвердить достаточность груза судовладельцу, если решит не перевозить нефть на его судне. В обоих примерах выше сам фрахтователь может решить, наступило ли условие и заключен ли чартер.

Комментарий: исход этого дела наглядно иллюстрирует различия между английскими судами и судами многих других стран в отношении процесса заключения чартеров.

По английскому праву чартер, поставленный под условие в рекапе (‘subject to...’), считается незаключенным – даже если стороны уже согласовали все существенные условия договора. В 1988 г. в деле The Junior K ¹⁶ английский суд признал, что фраза ‘subject to details of GENCON charterparty’ («при условии согласования деталей в проформе чартера GENCON») означает незаключенность договора до тех пор, пока стороны не согласуют все детали, подлежащие изменению в проформе. То же касается условий о достаточности груза¹⁷ и одобрения чартера советом директоров фрахтователя. При этом английские суды признают, что такой подход может расходиться с брокерской практикой заключения чартеров.

Напротив, суды в США признают чартеры «под условием согласования деталей» ¹⁸ или «под условием одобрения советом директоров» ¹⁹ заключенными – если стороны согласовали все существенные условия. Иначе сторона может уничтожить по сути уже заключенный договор, отказавшись вести переговоры по лишь одной мелкой детали чартера. В США считается, что если фрахтователь не может исполнить чартер, поскольку не получил одобрение (от менеджмента или от поставщика), то неполучение такого одобрения является нарушением договора – и фрахтователь платит убытки.²⁰

Позиция в России скорее ближе к американской, но зависит от конкретного условия. Если условие является случайным и зависит от действий третьих лиц (например, от получения поставщиком экспортной лицензии), будет применяться ст. 157 ГК, и чартер будет считаться заключенным. Текст п. 1 и 2 ст. 157 ГК прямо ставит под условие правовой эффект договора (возникновение или прекращение прав и обязанностей), а не его заключенность.

Результат будет тем же, если условие смешанное, т.е. его наступление зависит от действий третьих лиц и действий стороны чартера (например, получение фрахтователем одобрения от поставщика). ²¹ Хотя стороны могут договориться, что неполучение одобрения от третьего лица влечет незаключенность чартера, это встречается крайне редко.

Если же условие является «потестативным», т.е. его наступление зависит исключительно от действий стороны чартера (например, решения фрахтователя о достаточности у него груза), то по российскому праву чартер скорее будет считаться незаключенным – т.к. фрахтователь вообще не связан договором, пока не выразил волю на вступление его в силу. ■

Сноски